Дробление бизнеса и франчайзинг: тенденции

Навигация

Почему растут продажи франшиз

Сегодня одной из самых распространённых форм развития предпринимательства стал франчайзинг. Отдельные отраслевые направления бизнеса появились благодаря известным франшизам, как, например, сети быстрого питания, выросли из технологий McDonald's. Или другой пример: в сфере IT-решений бухгалтерского обслуживания сеть франчайзи 1С занимает объемную долю на рынке СНГ и монопольную в России.

В экономике РФ сложилась нестабильная, но парадоксальная ситуация — освобождение рыночных ниш и снижение предложения из-за ухода отдельных компаний при санкционных ограничениях, росте инфляции, сжатии частных инвестиций, удорожании международных расчетов и др. Покупка франшизы в этих условиях — уникальная возможность начать бизнес с готовой финансовой моделью, отработанными бизнес-процессами, маркетинговой поддержкой и часто — известным товарным знаком. Для собственника технологий это оптимальный способ масштабирования бизнеса, расширения узнаваемости бренда.

Аналитика показывает, что лидерами роста продаж франшиз являются: общественное питание, ритейл, детское образование, туристические и медицинские услуги. Все профессиональные ресурсы отмечают, что в последние годы растет доля недорогих концессий — до 5 млн руб. (по другим данным, до 1 млн руб.), структура рынка ежегодно меняется, но темпы роста увеличиваются в среднем от 4% (по статистике регистрации концессий).

Правовая основа

В российском законодательстве использование готовых схем ведения бизнеса оформляется договором коммерческой концессии (ДКК) или лицензионным договором. ДКК предусматривает передачу исключительных прав на товарный знак (знак обслуживания), заключается только с юрлицами или индивидуальными предпринимателями и подлежит регистрации в Роспатенте (ст. 1027-1028 ГК РФ). Если у франчайзера отсутствует зарегистрированный бренд или нет намерения передавать его в пользование, франшиза может быть оформлена лицензионным договором. Тогда применяются нормы ГК РФ — раздел VII «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации» и статьи 1235.

Договор коммерческой концессии подразумевает возможность использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя. На практике считается, что такие договора проработаны юридически детальнее, строже организован контроль соблюдения технологий и других обязательств франчайзи. Одним из критериев хорошо упакованной франшизы нередко является маркетинговая и рекламная поддержка её владельца, закреплённая в соглашении.

Налоговые риски

С момента возникновения термина «искажение фактов хозяйственной деятельности с целью уменьшения налоговой базы» бизнес на основе франшиз является объектом пристального налогового контроля. Существует риск признания франчайзинговых соглашений «дроблением бизнеса» с логичными последствиями пересчета значительных сумм налогов к уплате.

Незаконное уменьшение налоговых обязательств, в том числе путем неотражения в учете объектов налогообложения, неправомерно заявляемых льгот или других освобождений, трактуется как «дробление бизнеса» (п. 1 ст. 54.1 НК РФ). Перечень критериев, обобщенных ФНС РФ в правоприменительной и судебной практике, нередко позволяет трактовать взаимоотношения сторон при продаже франшиз как отдельные формальные признаки «дробления» (письма ФНС РФ № СА-4-7/15895@ от 11.08.2017, № БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021):

• участники схемы осуществляют аналогичный вид экономической деятельности;
• использование участниками схемы одних и тех же вывесок, обозначений, контактов, сайта в Интернете;
• дробление одного бизнеса (или производственного процесса) происходит между несколькими лицами, применяющими специальные системы налогообложения;
• единые для участников схемы службы, которые проводят подбор персонала, поиск и работу с поставщиками и покупателями, юридическое сопровождение, логистику и др.

Кейсы

К сожалению, претензии налоговиков к организации франшиз имели и имеют веские основания. Самыми громкими кейсами стали судебные решения, связанные с торговыми марками Zenden и KFC (дела № А11-15678/2019 и № А32-46644/2017).

В первом случае — 22 ИП и одно Общество с ограниченной ответственностью (Общество) продавали товары под общей торговой маркой. По итогам выездной проверки ИФНС признала, что Общество, прикрываясь концессией, уменьшало налоговую базу по налогу на прибыль организаций и налогу на добавленную стоимость за счет использования специальных режимов налогообложения участниками группы. Налоговая нагрузка снизилась на 43%, а величина доначислений со штрафами и пени составила более 800 млн руб. В качестве обоснования отражены следующие факторы:

• общее ведение бухгалтерского учета в базе Общества-правообладателя;
• единые поставки товара; переход сотрудников между работодателями ИП;
• несение расходов друг за друга в группе (транспортные, услуги связи), единые правила и учет дисконтных карт.

Решение налоговиков оспаривалось в нескольких инстанциях 5 лет, бизнес смог отложить обеспечительные меры в отношении налоговой недоимки. Но, в конечном счете, все суды фактически признали использование данной франшизы как схему дробления.

Во втором случае, владелец мастер-франшизы (региональный представитель бренда) в Краснодарском крае и Адыгее при формальном наличии договоров коммерческой концессии осуществлял оперативное управление одиннадцатью закусочными KFC. ИФНС провела совместную с МВД (ОЭБиПК) выездную проверку и выявила схожие признаки:

• единый учредитель всех компаний-франчайзи;
• иерархическая структура управления в группе;
• все бухгалтерские базы на одном компьютере;
• беспроцентные займы между участниками;
• исполнение сотрудниками трудовых обязанностей для других компаний-франчайзи без оформления;
• хранение всех печатей в одном офисе и пр.

За год работы заведений общепита учредителю было предъявлено более 22 млн руб. доначислений НДФЛ, НДС и налога на прибыль с учетом штрафных санкций и пени. В оспаривании решений ФНС компания дошла до Верховного Суда РФ, но проиграла.

Каждая ситуация индивидуальна, и не всегда налоговые органы являются победителями. Используя формальные критерии дробления, они пытаются признать схему франчайзинга как используемую для минимизации налоговых обязательств. В диаметральном кейсе оптовый представитель комбината «Дубки» (Общество) оспаривал независимость своей франшизы в отношении 57 ИП-франчайзи (дело №А57-7217/2023). Судом подтверждены факты, доказывающие реальность партнерских отношений, оформленных франшизой, а именно:

• источником денежных средств для открытия торговых точек являлись собственные денежные средства ИП;
• единая стилистика торговых точек, использование ПО, предусмотрены условиями коммерческой концессии;
• установленное владельцем франшизы ПО предназначено для автоматической обработки заказов, а не внешнего контроля продаж;
• наличие единой скидочной системы у всех 57 спорных предпринимателей не подтверждено;
• транспортировка товаров осуществлялась Обществом централизованно всем потребителям, а не только спорным ИП;
• ценовая и ассортиментная политика поставщика не подтверждает взаимозависимость франчайзи;
• ИП самостоятельно несли расходы по аренде (субаренде) торговых помещений;
• по займам между сторонами начислялись проценты;
• поступление выручки от ИП на счета Общества производилось путем банковской инкассации и поступлений с банковских карт и пр.

Следует отметить — в этом судебном решении значительное количество аргументов ФНС опровергается условиями, прописанными в концессии. Общество осуществляет оптовую поставку продукции с конкретными товарными знаками, а ИП франчайзи производят её розничную торговлю конечному покупателю. При этом детально прописаны доля продукции франчайзера в ассортименте торговой точки, оформление магазина, поставка и сервисное обслуживание ПО, расчеты, возврат товара. Суд указал, что налоговые органы не смогли опровергнуть факт того, предприниматели являлись самостоятельными хозяйственными субъектами и несли собственные расходы.

Рекомендации

Тестирование бизнеса на выявление признаков «дробления бизнеса» традиционно включает в себя фиксацию результатов следующих процедур:

• проверку на взаимозависимость — состав собственников, соотношение долей; анализ реорганизационных событий в группе компаний; сроки регистрации аффилированных компаний и ИП; контроль договоров аренды ВНА;
• проверку финансовой и имущественной самостоятельности предпринимательской деятельности в группе компаний;
• проверку обоснованности ценообразования — при установлении разных цен в отношении разных клиентов необходимо логичное обоснование;
• проверку функционала, оформления занятости основных сотрудников и совместителей. Когда сотрудник работает на доли ставки в разных компаниях, это необходимо подтвердить документами не только бухгалтерского, но и кадрового учета (соответствие данных приказов, штатного расписания, табелей учета рабочего времени и пр.).

Не следует забывать, что роялти должны оплачиваться, а их стоимость соответствовать рыночным расценкам. Отдельные нюансы целесообразно прописать в концессионных соглашениях. При прочих равных — чем детальнее сформулированы условия договора, тем меньше вероятности внимания ФНС по вектору «франшиза-дробление».

Авторская колонка аудиторско-консалтинговой компании «Аудэкс»:

• Блогеры: регулирование и налогообложение
• Прослеживаемые товары: списание вследствие износа
• Все статьи колонки "Аудиторско-консалтинговая компания «Аудэкс» — колонка компании"